Ce qu’il faut savoir avant de partir : La préparation est essentielle. Évitez les erreurs juridiques courantes des startups et préparez-vous à réussir avec ce guide du fondateur pour les entrepreneurs en Suisse avant de constituer votre nouvelle société. En suivant le cadre juridique simple de LEXR que nous avons présenté dans l’article dernier, vous apprendrez ce qui vous devez discuter et convenir avec vos cofondateurs, comment protéger votre idée et ce qu’il faut considérer avant de constituer votre société.
1. Entreprise
1.1 Accord de cofondateur
Les relations sont basées sur la communication, et lorsque l’argent et le pouvoir sont en jeu, cela est encore plus vrai pour les relations avec vos cofondateurs.
Discutez les points suivants :
- La propriété : Qui recevra combien de pourcentages de l’entreprise ? Il existe de nombreuses façons d’aborder cette question toujours d’actualité, depuis la répartition égale jusqu’au système élaboré de “partage du gâteau” qui tient compte des heures travaillées pendant la période initiale.
- Les ressources : Qui fournit quelles ressources à l’entreprise (temps, argent, actifs, relations, savoir-faire) ? Soyez précis et incluez les attentes futures, par exemple, le fondateur A démarrera à 100% dans X mois.
- Décisions : Qui doit se mettre d’accord sur les décisions clés, comme l’ajout d’un nouveau cofondateur ? Est-ce à l’unanimité, à la majorité simple ou quelque chose entre les deux ? Le défaut légal est l’unanimité.
- Rôles : Qui joue quel rôle (CEO, directeur technique, conseiller, membre du conseil d’administration, etc.)
Ce sont des sujets difficiles à aborder et il est presque certain qu’ils donneront lieu à des débats animés. Prenez-le comme un test pour savoir si vous êtes capable ou non de résoudre un conflit en équipe. Vous sortirez de ces discussions soit renforcé, soit en réalisant que l’équipe fondatrice doit être modifiée. Il est préférable de s’en rendre compte avant d’avoir investi beaucoup de temps et d’argent, alors n’évitez pas la discussion par peur du conflit. L’accord de cofondateur ne doit pas nécessairement être formalisé, mais prendre un accord de cofondateur comme point de départ est un excellent moyen d’initier et de guider les discussions.
1.2 Quand se constituer en société
La constitution d’une société est une étape importante et un pas que l’on ne peut pas franchir facilement (la liquidation d’une société prend du temps et de l’argent). Pour décider du moment de la constitution en société, tenez compte des facteurs suivants :
- Validation de l’idée : Quelles sont les chances que vous trouviez encore un obstacle majeur ? Dans quelle mesure êtes-vous convaincu de passer au moins les cinq prochaines années à construire cette entreprise ?
- Risques de responsabilité : Si vous fournissez déjà un service ou vendez un produit : Quel est votre risque financier dans le pire des cas ? Tant que vous offrez des services ou vendez des produits à titre individuel, vous êtes personnellement responsable des dettes de votre entreprise. Par conséquent, vous devriez vous constituer en société avant de dépasser votre tolérance personnelle au risque.
- Questions fiscales : La constitution des actifs clés de votre entreprise (par exemple, les logiciels de programmation) avant la constitution en société peut entraîner des problèmes fiscaux par la suite. Si vous générez déjà des revenus, la constitution en société peut présenter d’autres avantages ou inconvénients d’un point de vue fiscal.
Notez que les investisseurs professionnels n’investiront que dans une entité juridique constituée en société.
1.3 Choisir le bon type d’entité juridique
Le droit suisse fait la distinction entre les sociétés dotées de la capacité juridique et celles qui ne le sont pas. Les deux formes de sociétés les plus connues dotées de la capacité juridique (appelées entités juridiques) sont la société anonyme (SA) et la société à responsabilité limitée (Sàrl). Ces sociétés agissent indépendamment dans les transactions juridiques en tant que titulaires de droits et d’obligations. Par exemple, la société anonyme peut acheter une voiture en son nom propre et est également seule responsable du prix d’achat. Si la société est incapable de payer la dette, le vendeur de la voiture n’a aucune possibilité de réclamer ce prix aux actionnaires (contrairement, par exemple, aux entreprises individuelles où le fondateur est entièrement responsable des dettes de l’entreprise).
La liste suivante compare les principales similitudes et différences entre les types juridiques les plus courants, à savoir la SA et la Sàrl :
| SA | Sàrl | |
|---|---|---|
| Nombre de fondateurs | Au moins un fondateur (personne physique ou morale). | Au moins un fondateur (personne physique ou morale). |
| Capital social | Au moins CHF 100’000 (min. 50’000 versés). | Au moins CHF 20’000. |
| Valeur nominale des actions | Au moins 0,01 CHF. | Au moins 100 CHF. |
| Divulgation des actionnaires | Les actionnaires et leurs participations ne sont pas enregistrés dans un registre public. Les administrateurs et les signataires sont visibles. | Les actionnaires et leurs quotas sont enregistrés dans le registre public du commerce. |
| Transférabilité des actions | Les statuts ne peuvent restreindre la transmissibilité des actions que dans une mesure limitée. Toute limitation de la cessibilité doit être motivée par des raisons importantes, en référence à l’objet de la société ou à son indépendance économique. | Le paramètre par défaut exige l’approbation de l’assemblée des actionnaires pour chaque transfert, mais les statuts de la société peuvent y déroger. Toute la gamme est possible, de la non-transférabilité à la transférabilité sans restriction, en passant par des conditions de transfert détaillées. |
| Responsabilité civile | Seul l’actif de la société garantit les engagements de la société ; les actionnaires ne sont généralement pas responsables. Les administrateurs, les dirigeants et les autres organes (y compris les organes de fait) peuvent être personnellement responsables en cas de manquement à leurs obligations (par exemple, le devoir de diligence et de loyauté). | Seul l’actif de la société garantit les engagements de la société ; les actionnaires ne sont généralement pas responsables. Les administrateurs, les dirigeants et les autres organes (y compris les organes de fait) peuvent être personnellement responsables en cas de manquement à leurs obligations (par exemple, le devoir de diligence et de loyauté). |
| Contributions financières supplémentaires | Les actionnaires ne peuvent être obligés de faire des apports supplémentaires au-delà du capital social entièrement libéré. | Si les statuts le stipulent expressément, les actionnaires peuvent être obligés de faire des apports supplémentaires pour couvrir un déficit de l’actif par rapport au passif de la société. |
| Obligations accessoires | Les statuts ne peuvent pas imposer d’obligations accessoires aux actionnaires. | Les actionnaires ont des obligations légales de confidentialité et de fiduciaire envers la société. Les statuts peuvent prévoir une interdiction de concurrence et d’autres obligations accessoires servant l’objectif ou l’indépendance de la société ou la sauvegarde de l’actionnariat d’origine. |
| Représentation de l’entreprise | Au moins un membre du conseil d’administration (ou deux conjointement) doit être habilité à représenter la société. Le conseil d’administration peut désigner des signataires (supplémentaires). | Par défaut, chaque gérant a un pouvoir de signature individuel. Les statuts peuvent prévoir un règlement différent, mais au moins un gérant (ou deux conjointement) doit être habilité à représenter la société. |
| Représentation de l’entreprise : Exigence du domicile suisse | Au moins une personne ayant un pouvoir de signature unique ou deux ayant un pouvoir de signature conjointe doivent résider en Suisse. | Au moins une personne ayant un pouvoir de signature unique ou deux ayant un pouvoir de signature conjointe doivent résider en Suisse. |
En résumé, les deux formes protègent les actionnaires de la responsabilité, mais les investisseurs professionnels n’investiront que dans une SA en raison de la meilleure transférabilité et de l’anonymat des participations.
Un changement de la Sàrl en SA est possible à un stade ultérieur mais nécessite un investissement en temps et en argent (généralement à partir de 5’000 CHF dans les cas simples, avec tous les frais juridiques, de notaire, d’audit et de registre).
2. Propriété intellectuelle
2.1 Protégez votre idée
De nombreux fondateurs craignent que quelqu’un ne leur vole leur idée. Si le risque est réel, le problème le plus important est le manque de validation de votre idée en parlant à suffisamment de personnes. Dans tous les cas, l’exécution est bien plus importante que l’idée commerciale elle-même.
Pour vous sentir plus à l’aise lorsque vous partagez votre idée, vous pouvez signer des accords de confidentialité avec des partenaires potentiels ou d’autres personnes à qui vous divulguez votre idée.
Si votre entreprise est basée sur une invention brevetable (par exemple, la conception d’une puce ou des produits pharmaceutiques, mais pas une idée commerciale ou un logiciel), il est essentiel de protéger votre PI dès le début – parlez-en à un expert tel qu’un conseil en brevets pour comprendre quelles sont les options.
2.2 S’assurer que la propriété intellectuelle appartienne à l’entreprise.
La propriété intellectuelle créée avant la constitution en société n’appartient pas à la société mais à la personne qui l’a créée. Par conséquent, assurez-vous que toute personne impliquée avant la constitution en société s’engage à céder la PI à l’entreprise. Dans le pire des cas, la personne qui a créé la propriété intellectuelle (par exemple, le logiciel) avant la constitution en société quitte l’entreprise à la suite d’un différend et n’est pas disposée à céder la propriété intellectuelle à la société. C’est l’une des raisons les plus importantes de signer un accord de cofondateur.
3. Contrôle réglementaire
Le gouvernement réglemente presque tous les aspects de la vie des entreprises et, avant de vous lancer, il est essentiel de comprendre deux choses :
- Obstacles juridiques : Quelles sont les réglementations et interdictions applicables dans votre secteur d’activité ? Est-il légal d’exploiter l’entreprise comme prévu, ou existe-t-il des obstacles réglementaires majeurs à l’entrée sur le marché (par exemple, la vente de produits médicaux en ligne, l’utilisation de données personnelles pour le marketing, la fourniture de services financiers) ?
- Coûts de mise en conformité : S’il existe une manière légale d’exploiter l’entreprise, quels sont les coûts de conformité ? Cela inclut les procédures de licence ou d’approbation ainsi que les coûts de conformité permanents.
Parlez aux experts du secteur pour bien comprendre l’environnement réglementaire dans lequel vous allez opérer. Il est également important de noter qu’il y a rarement un “bien” ou un “mal” clair en matière de conformité réglementaire – les lois doivent être interprétées. En particulier avec les nouvelles technologies et les nouveaux modèles commerciaux, il est souvent difficile de savoir si et dans quelle mesure des réglementations spécifiques s’appliquent. Vous devez donc prendre une décision stratégique et consciente sur la manière de gérer les réglementations dès le début : Qu’il s’agisse de “conformité à 10 000 %” (Koch Industries) ou “d’aller vite et de casser des choses” (Facebook), il existe des entreprises très performantes sur tout le spectre des stratégies de conformité.
4. RH
Les questions relatives aux RH sont limitées au tout début. La question la plus fréquente provient des fondateurs qui sont encore dans une relation d’emploi : Êtes-vous autorisé à travailler sur votre entreprise tout en étant employé ailleurs ? En général, il est préférable d’obtenir le consentement de l’employeur.
En outre, si vous générez déjà des revenus, il est important de les déclarer aux autorités fiscales et de sécurité sociale.
5. Contrats
Il se peut que vous souhaitiez déjà signer des contrats avec des fournisseurs, des clients et des partenaires avant de vous constituer en société. Signez les contrats de votre société avec la mention “en cours de constitution”. La société, une fois constituée, peut alors simplement reprendre les droits et obligations des contrats et la responsabilité personnelle du fondateur est ainsi supprimée.
6. Conclusion et perspectives
Le plus important est de clarifier dès le début la structure financière et de pouvoir avec vos cofondateurs et de vous assurer que la propriété intellectuelle créée avant la constitution en société est effectivement attribuée à l’entreprise.
Dans le prochain article, nous entrerons dans les détails de l’art juridique du démarrage et nous vous fournirons une liste de contrôle complète pour le démarrage.
