Von Fusionen und Übernahmen bis hin zum Kauf von Immobilien oder Kryptowerte (einschliesslich Kryptowährungen) spielen Escrow-Agenten eine wichtige Rolle bei der Erleichterung und Sicherung von Transaktionen: Im Kern ist Escrow ein Mechanismus, bei dem zwei Parteien in einer Transaktion eine dritte Partei (den Escrow-Agenten) im Rahmen einer Escrow Vereinbarung beauftragen, Gelder oder eine breite Palette von Vermögenswerten (einschliesslich Wertpapieren) vorübergehend sicher zu verwahren (oder “treuhänderisch zu halten”), um Sicherheit und Vertrauen zu schaffen, dass beide Parteien ihre Verpflichtungen erfüllen. Damit lösen Escrow-Services das Problem, welche Partei zuerst zahlen/liefern muss – beide Parteien können sicher sein, dass der Escrow-Agent den Vermögenswert erst freigibt, wenn die andere Partei ihre Verpflichtung erfüllt hat.
In diesem Blogbeitrag gehen wir auf die typischen Anwendungsfälle für Escrow-Services in der Schweiz ein, auf die Rolle des Escrow-Agenten und auf die Struktur der Escrow-Vereinbarung.
Häufige Anwendungsfälle für Escrow-Services
Obwohl fast jede Art von Vermögenswerten und Transaktionen über einen Escrow-Agenten abgewickelt werden kann, sind die folgenden Beispiele typisch für den Einsatz eines Escrow-Agenten in der Praxis:
- Aktienübertragungen: Ob im Rahmen einer M&A-Transaktion oder einer einfachen Sekundärtransaktion, der Käufer von Aktien möchte oft sicherstellen, dass der Verkäufer die Aktien tatsächlich liefert und umgekehrt, dass der Kaufpreis entrichtet wird.
- M&A-Transaktionen: Escrow-Services sind bei Fusionen und Übernahmen (M&A), bei denen Anpassungen des Kaufpreises nach Abschluss der Transaktion üblich sind, oft von entscheidender Bedeutung. Die Ermittlung des genauen Preises kann mehrere Monate dauern, und die wirksame Durchsetzung solcher Anpassungen hängt von einem soliden Escrow-System ab.
- Lock-up- und Claw-back-Vereinbarungen: Ein unabhängiger Dritter ist gut positioniert, um Aktien in Lock-up- und Claw-back-Vereinbarungen zu sichern, die häufig in Mitarbeiterbeteiligungsplänen, Investitions- und Aktionärsvereinbarungen sowie in Aktienkaufverträgen zu finden sind.
- Ansprüche aus Zusicherungen und Gewährleistungen: Bei allen finanziellen Vereinbarungen, die Zusicherungen und Gewährleistungen enthalten, können Escrow-Services die wirksame Durchsetzung von Ansprüchen (z. B. wegen falscher Zusicherungen oder Gewährleistungsverletzungen) sicherstellen. In diesen Fällen führt ein Escrow-Agenten ein so genanntes “Holdback”-Konto, das es den Parteien ermöglicht, einen Teil des Kaufpreises oder einen bestimmten Geldbetrag auf einem Escrow-Konto zu hinterlegen, bis die Bedingungen der Vereinbarung erfüllt sind oder die Anspruchsfristen abgelaufen sind.
- Aufgeschobene Zahlungen: Bei Transaktionen, bei denen die Zahlung für Dienstleistungen, Waren oder andere Vermögenswerte (z. B. Aktien) nicht im Voraus erfolgt, sondern auf einen späteren Zeitpunkt oder bis zum Eintritt eines bestimmten Ereignisses, Meilensteins oder Ziels verschoben wird, kann der Verkäufer vom Käufer verlangen, dass er einen Teil oder den gesamten Preis auf ein Escrow-Konto legt.
- Online-Einkauf oder eCommerce: In Fällen, in denen hochwertige Artikel wie Schmuck oder Kunst online gekauft werden, kann es für den Käufer angenehmer sein, seine Zahlung an einen Escrow-Agenten zu senden. Der Escrow-Agent verwahrt das Geld, bis das Produkt eingegangen und geprüft ist, woraufhin das Geld an den Verkäufer freigegeben wird.
- Grenzüberschreitende Transaktionen: Escrow-Services können bei grenzüberschreitenden Warenverkäufen oder -käufen besonders nützlich sein. Hier kann der Verkäufer die Sicherheit verlangen, dass er die Zahlung erhält, wenn die Ware am Bestimmungsort eintrifft, während der Käufer die Ware nur bezahlen möchte, wenn sie in gutem Zustand ankommt. Ein Escrow-Agent kann die Gelder des Käufers aufbewahren und sie an den Verkäufer auszahlen, sobald die Waren wie erwartet ankommen.
- Krypto-Transaktionen: Bei Transaktionen mit Kryptowerten, Kryptowährungen oder anderen Arten von Blockchain-basierten Token werden die meisten regulierten (oder sogar unregulierten) On- und Off-Ramp-Dienstleister zentrale oder dezentrale Börsen in Betracht ziehen. Bei grossvolumigen Peer-to-Peer-Transaktionen (an denen zwei oder mehr Parteien beteiligt sind) ist es von Vorteil, die Transaktion über einen Escrow-Agenten abzuwickeln. Diese neutrale dritte Partei stellt sicher, dass keine der Parteien bevorzugt wird, und verleiht der Transaktion eine zusätzliche Ebene der Vertraulichkeit, des Vertrauens und der Sicherheit.
Die Rolle des Escrow-Agenten
Der Escrow-Agent ist ein wichtiger Bestandteil jeder Escrow-Vereinbarung. Hier sind einige Faktoren, die ihr bei der Auswahl eines Escrow-Agenten berücksichtigen solltet:
- Unparteilichkeit: Der Escrow-Agent sollte ein neutraler, unabhängiger Dritter sein, der sich strikt an die Bedingungen der Escrow-Vereinbarung (siehe unten) hält und keine der beteiligten Parteien bevorzugt.
- Infrastruktur und Fachwissen: Der Escrow-Agent sollte eine sichere Infrastruktur bereitstellen, insbesondere bei Transaktionen mit Kryptowerten. Bei der Abwicklung von Fiat-Transaktionen sollte der Escrow-Agent mit anderen vertrauenswürdigen und regulierten Partnern zusammenarbeiten. Sie sollten auch Experten für die operativen Aspekte der Entgegennahme, Verwahrung und Ausgabe der zugrunde liegenden Vermögenswerte sein (was in hohem Masse von der Art des Vermögenswerts abhängt) sowie für den rechtlichen und regulatorischen Rahmen, in dem die Transaktion und die Einrichtung der Escrow-Verwaltung durchgeführt werden. Der Escrow-Agent sollte auch ein tiefes Verständnis für die zwischen den Parteien abgeschlossene Transaktion und die Interessen der verschiedenen Beteiligten haben.
- Einhaltung gesetzlicher Vorschriften: In den meisten Rechtsordnungen ist die Erbringung von Escrow-Services eine regulierte Tätigkeit. Die Wahl eines regulierten Escrow-Agenten gewährleistet die Einhaltung der Grundsätze der Sorgfaltspflicht zur Bekämpfung von Geldwäsche und Interessenkonflikten (siehe Faktor 1) und schafft mehr Vertrauen in die Transaktion.
Die Struktur der Escrow-Vereinbarung
Die Escrow-Vereinbarung ist eine drei- oder mehrseitige Vereinbarung zwischen der/den Verwahrstelle(n), dem/den Begünstigten und dem Escrow-Agenten. Sie ist nicht zu verwechseln mit der Vereinbarung zwischen den Parteien in Bezug auf die zugrunde liegende(n) Transaktion(en) – der Escrow-Agent ist keine Partei dieser zugrunde liegenden Transaktion. In der Escrow-Vereinbarung werden die Bedingungen für den Erhalt, die Verwahrung und die Herausgabe des Escrow-Vermögens festgelegt. Die wichtigsten Begriffe, die in einer Escrow-Vereinbarung berücksichtigt werden müssen, sind:
- Beschreibung der Vermögenswerte: Eine genaue Beschreibung der Art und des Wertes der zu hinterlegenden Vermögenswerte ist unerlässlich.
- Modalitäten der Hinterlegung von Vermögenswerten: In der Vereinbarung sollte genau festgelegt werden, wie die Vermögenswerte hinterlegt werden, einschliesslich des Übertragungsverfahrens durch die Verwahrstelle(n) und das Empfangsverfahren durch den Escrow-Agenten sowie der entsprechenden Termine.
- Modalitäten der Absicherung: In der Vereinbarung sollte festgelegt werden, wie der Escrow-Agent die Vermögenswerte sichern wird (z. B. getrennte Adressen im Kühlhaus für Kryptowerte) und wie die Vermögenswerte gegebenenfalls vom Escrow-Agenten verwendet werden können.
- Hinterlegungsfrist und Freigabebedingungen: In der Vereinbarung sollten der Escrow-Zeitraum und die so genannten Freigabebedingungen festgelegt werden. Diese Auslöser beziehen sich in der Regel auf
- das Eintreten bestimmter Ereignisse, wie z. B. gemeinsame Anweisungen der betreffenden Parteien, rechtskräftige und vollstreckbare Gerichts- oder Schiedssprüche, Erhalt bestimmter abschliessender Lieferungen, Zahlung eines Betrags oder Übertragung eines Vermögenswerts durch eine Partei auf die andere usw.;
- das Ausbleiben bestimmter Ereignisse, wie z. B. das Ausbleiben einer Petition, eines Antrags oder einer Forderung, die bis zu einem bestimmten Datum mit den entsprechenden Instanzen einzureichen sind;
- oder einfach nur ein bestimmtes Zeitlimit.
- Modalitäten der Freigabe: In der Vereinbarung sollte festgelegt werden, wo und wie die Vermögenswerte freigegeben werden, sobald die Freigabekriterien zugunsten der einen oder der anderen Partei erfüllt sind, z. B. ein bestimmtes Konto, eine Depotstelle oder eine Adresse für die Aushändigung von Vermögenswerten unter Escrow-Verwaltung.
- Risikoverteilung: In der Vereinbarung sollte festgelegt werden, welche Partei die mit den unter Escrow verwahrten Vermögenswerten verbundenen Risiken trägt. Es ist diese Partei, die sowohl die Gewinne als auch die Risiken im Zusammenhang mit den betreffenden Vermögenswerten zu tragen hat.
- Pflichten und Haftung des Escrow-Agenten: In der Vereinbarung sollten die Verantwortlichkeiten und die Haftung des Escrow-Agenten klar umrissen werden. Diese beziehen sich in der Regel auf die Absicherungsmodalitäten.
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